La due diligence jurídica es la investigación organizada de una empresa, un activo o un socio antes de cerrar el negocio, para descubrir lo que puede salir caro después: deudas no reveladas, contratos que caen con el cambio de control, pasivos laborales y fiscales, pendientes regulatorios y problemas de inmuebles, de datos personales y de propiedad intelectual. El paso que suele subestimarse es el siguiente: lo que la diligencia encuentra debe convertirse en precio, condición o cláusula. Una diligencia que termina en un informe archivado protege poco.
Este es un texto de insight: combina la base legal que orienta el análisis, con las normas citadas por número, y la forma en que el despacho conduce este trabajo.
Por qué la diligencia no es una formalidad
La ley brasileña transfiere al comprador, en varias situaciones, responsabilidades que nacieron antes de él.
- El art. 1.146 del Código Civil (Ley n.º 10.406/2002) hace que el adquirente del establecimiento responda por las deudas anteriores a la transferencia, siempre que estén debidamente contabilizadas, y mantiene al deudor original obligado solidariamente durante un año.
- El art. 133 del Código Tributario Nacional (Ley n.º 5.172/1966) hace que quien adquiere un fondo de comercio o establecimiento y continúa su explotación responda por los tributos adeudados hasta la fecha del acto: íntegramente, si el enajenante cesa la actividad, o de forma subsidiaria, si continúa o inicia una nueva actividad dentro de los seis meses.
- El art. 448-A de la CLT (Consolidación de las Leyes del Trabajo), incluido por la Ley n.º 13.467/2017, atribuye al sucesor las obligaciones laborales, incluso las contraídas cuando los empleados trabajaban para la empresa sucedida, que responde solidariamente solo si se prueba fraude en la transferencia.
- La Ley n.º 12.846/2013, Ley Anticorrupción, mantiene la responsabilidad de la persona jurídica en fusiones e incorporaciones y limita la de la sucesora a la multa y a la reparación integral del daño, hasta el límite del patrimonio transferido, salvo simulación o fraude probados.
En la compra de cuotas o acciones, el razonamiento es aún más directo: los pasivos siguen dentro de la sociedad adquirida, que ahora pertenece al comprador.
Qué revisar, área por área
Societario
Actos constitutivos y modificaciones, cadena de titularidad de las cuotas o acciones, pactos de socios, poderes de los administradores, gravámenes sobre participaciones y estructura de control del grupo. La pregunta central es si quien vende puede vender lo que dice vender.
Contratos relevantes
Contratos con clientes y proveedores clave, financiamientos, garantías otorgadas, exclusividad, no competencia y, sobre todo, cláusulas de cambio de control, que permiten a la contraparte rescindir o renegociar cuando cambia el control.
Contingencias laborales y fiscales
Juicios en curso, modalidades de contratación, aportes, convenios colectivos y riesgo de reconocimiento de vínculo laboral en contrataciones mediante personas jurídicas. En lo fiscal, certificados de regularidad, planes de pago, actas de infracción, créditos aprovechados y planificaciones tributarias agresivas, en un análisis conjunto con la contabilidad.
Regulatorio
Licencias, autorizaciones, permisos y procedimientos administrativos sancionadores. En sectores regulados, la autorización puede ser el principal activo, y no siempre es transferible sin la anuencia del órgano competente.
Inmobiliario
Folio registral actualizado, gravámenes, regularidad de construcción y de uso, arrendamientos y deudas de impuesto predial y de condominio de los inmuebles relevantes para la operación.
LGPD y protección de datos
Bases legales de tratamiento, contratos con encargados, incidentes de seguridad y gobernanza. La Ley n.º 13.709/2018, Ley General de Protección de Datos de Brasil, prevé, entre otras sanciones, una multa simple de hasta el 2% de la facturación en Brasil del último ejercicio, limitada a R$ 50 millones por infracción.
Propiedad intelectual
Marcas registradas o solicitadas ante el INPI, la oficina brasileña de marcas y patentes, software y código fuente, dominios y licencias de uso. No es raro descubrir que la marca o el sistema central está a nombre del socio, y no de la empresa.
Señales de alerta
- Negativa o demora reiterada en abrir documentos básicos.
- Contabilidad que no coincide con la operación real.
- Activo esencial a nombre de un socio o de un tercero.
- Contrato clave con cláusula de cambio de control sin anuencia obtenida.
- Uso intensivo de personas jurídicas en funciones típicas de empleado.
- Licencia vencida, suspendida u objeto de un procedimiento sancionador.
- Incidente con datos personales sin registro ni respuesta documentada.
Cómo la diligencia se convierte en cláusula
El informe solo protege cuando se traduce en el contrato. Los instrumentos más usados son:
- Declaraciones y garantías. El vendedor afirma hechos sobre la empresa, y lo que la diligencia encontró entra en las listas de excepciones, los llamados disclosure schedules. El incumplimiento de una declaración permite calcular la indemnización de forma objetiva.
- Indemnización. Define quién paga, por qué pérdidas, con tope (cap), franquicia (basket) y plazo de vigencia de las declaraciones, que para temas fiscales y laborales suele acompañar la prescripción.
- Retención de precio o escrow. Parte del precio queda en una cuenta de un tercero como garantía de indemnizaciones futuras y se libera por etapas.
- Ajuste de precio y condiciones precedentes. Los pasivos cuantificados reducen el precio; los pendientes subsanables se vuelven condición para el cierre, como obtener anuencias o regularizar una licencia.
En la visión del despacho, la pregunta correcta al final de la diligencia no es qué se encontró, sino qué cambia cada hallazgo en el precio, el cronograma y las garantías. El art. 421-A del Código Civil, incluido por la Ley n.º 13.874/2019, presume paritarios y simétricos los contratos civiles y empresariales, lo que hace aún más importante negociar y redactar con cuidado la asignación de riesgos.
Cuándo hacerla y con qué profundidad
El momento adecuado es después de la carta de intención inicial y de la firma de un acuerdo de confidencialidad, y antes del borrador final. La profundidad acompaña al negocio: la compra del control exige un análisis amplio; una inversión minoritaria o una alianza puede concentrarse en los riesgos que efectivamente afectan al inversor o al socio.
Cómo puede ayudar el despacho
Oliveira & Jacobovitz conduce due diligence jurídica en compras de empresas y de participaciones, inversiones y alianzas, integrando los frentes societario, contractual, laboral, tributario, regulatorio, inmobiliario y de protección de datos. Definimos el alcance con el cliente, organizamos el análisis documental, entregamos un informe con clasificación de riesgos y traducimos los hallazgos en declaraciones y garantías, indemnización, retención de precio y condiciones precedentes, acompañando la negociación hasta el cierre. Cada caso se analiza de forma individual, sin promesa de resultado.
